Иск SEC к Binance. Как альткоины стали ценными бумагами?

• Данный текст является достаточно вольным и сжатым переводом иска Комиссии по ценным бумагам и биржам США к BINANCE. Последовательности разделов и их комплектность не всегда соответствует оригиналу. Текст адаптирован под русского-язычного читателя, немного осведомленного о мире крипты. Несмотря на компактность, основные тезисы, обстоятельства и ключевые позиции Комиссии транслированы.
• В иске приводится множество различных выдержек из заявлений, высказываний, утверждений как ответчиков, так и третьих лиц, взятых как из публичных источников, так и из внутренних чатов, переписок, презентаций и т.д., на чем в основном и строится позиция Комиссии. Данные цитаты не приводятся, так как это слишком перегрузило бы текст, но их смысл, а точнее, то, как его воспринимает Комиссия, отражен.
• Ссылки истца на пункты законов не привожу, можно посмотреть в иске.
• Crypto asset securities – цифровые финансовые активы/криптовалюты/токены, являющиеся, по мнению Комиссии, ценными бумагами, как имеющие все признаки инвестиционного контракта. По тексту приводится как «securities».

ГРАЖДАНСКИЙ ИСК КОМИССИИ ПО ЦЕННЫМ БУМАГАМ И БИРЖАМ США (КОМИССИЯ)
В ОКРУЖНОЙ СУД СОЕДИНЕННЫХ ШТАТОВ ПО ОКРУГУ КОЛУМБИЯ

BINANCE – компания с Каймановых островов, принадлежащая Чжао, которая, по крайней мере с июля 2017 года управляет платформой Binance.com, как международной площадкой по трейдингу криптоактивов, предлагающей услуги в более, чем 100 странах. На момент подачи иска (05.06.2023) платформа Binance.com предоставляет возможность торговать более 350 криптоактивами и осуществлять инвестиции в различные инструменты, в том числе в securities. BINANCE действует через контролируемые компании, расположенные в разных юрисдикциях. Все они связаны с Чжао как с бенефициарным владельцем.

BAM Management – компания из штата Делавэр, материнская компания BAM Trading и других аффилированных компаний. В момент запуска платформы Binance.US в 2019 цепочка правообладателей была следующая: BAM Management ← BAM Management Company Limited, компания с Каймановых островов ← CPZ Holdings Limited, компания с Британских Виргинских островов ← Чжао. На момент подачи иска у Чжао 81% BAM Management.

BAM Trading – компания из штата Делавэр, полностью принадлежащая BAM Management, владеющая 43 лицензиями от разных штатов на денежные переводы, официальный оператор платформы Binance.US.

Чжао - известный как “CZ”, гражданин Канады, проживающий за пределами США. Основатель, бенефициарный владелец и гендиректор BINANCE. До марта 2022 года был председателем Совета директоров BAM Trading и BAM Management. Владеет несколькими компаниями, которые регулярно торгуют на платформах Binance. Чжао никогда не ассоциировался с какой-либо организацией, зарегистрированной Комиссией.

Paxos Trust Company – трастовая компания из Нью-Йорка. Начиная с сентября 2019 совместно с BINANCE выпускает криптоактив “BUSD”, согласованный и контролируемый департаментом финансовых услуг Нью-Йорка. BUSD – криптоактив, выпущенный под брендом BINANCE на блокчейне Ethereum, деноминированный в долларах США. В декабре 2019 BAM Trading заключило партнёрское соглашение с Paxos Trust Company и последняя начала обеспечивать различные сервисы, связанные с покупкой и продажей BUSD на платформе Binance.US, до запрещающего приказа упомянутого департамента от 21 февраля 2023.

Trust Company B - компания из Невады, с которой в июле 2019 BAM Trading заключило соглашение об оказании услуг по покупке криптоактивов за доллары США у пользователей на платформе Binance.US.

Sigma Chain – крипто-трейдинговая компания из Швейцарии, принадлежащая Чжао, президент которой являлся менеджером бэк-офиса BINANCE и имел полный доступ к банковским счетам BAM Trading. Sigma Chain была активным трейдером на платформах BINANCE, которая сама себя называл главным маркет-мейкером на Binance.com. Стала одним из первых маркет-мейкеров платформы Binance.US сразу после запуска. Выступала основным, а порой единственным контрагентом для пользователей во всех внебиржевых сделках (OTC), сделках в один клик и конвертациях (OCBS), предлагаемых на платформе Binance.US.

Merit Peak - крипто-трейдинговая компания с Британских Виргинских Островов, принадлежащая Чжао. Позиционирует себя как частная компания, торгующая собственным капиталом ее владельца (Чжао), заработанным на бизнесе цифровых активов. Merit Peak обеспечивала внебиржевую торговлю (OTC) на платформе Binance.com, была одной из первых маркет-мейкеров на платформе Binance.US.

Данный иск вызван вопиюще наплевательским отношением ответчиков к интересам инвесторов, безопасности национальных рынков, да и в целом к законам о ценных бумагах. Ответчики обогатились на миллиарды долларов, опасно рискуя активами инверторов, вовлекая их в различные незаконные схемы через свои цифровые платформы, одновременно убеждая всех о наличии несуществующих механизмов контроля и пресечения манипулятивного трейдинга.

Прежде всего, Binance и BAM Trading незаконно предлагали основополагающие сервисы рынка ценных бумаг: услуги биржи, услуги дилера, услуги брокера и услуги клиринга, прекрасно осознавая необходимость регистрации такой деятельности в Комиссии. Однако желание не подвергаться критическому взгляду регулятора взяло верх.

 Во-вторых, BINANCE и BAM Trading были вовлечены в торговлю securities, в том числе собственными (BNB, BUSD, BNB Vault, Simple Earn, Staking Program), которые не были зарегистрированы, что лишало инвесторов жизненно важной информации для подобного рода вложений.

А в-третьих, BAM Trading и BAM Management привлекли $200 млн в уставной капитал BAM Management и миллиарды долларов в торговлю на платформе Binance.US, введя инвесторов в заблуждение о внедрённых в платформу различных механизмов контроля, в том числе за манипулятивным трейдингом.

Ответчиками был разработан многоступенчатый план по обходу регуляции, который начали внедрять с 2018.

Первой частью плана было вывести из-под «удара» регулятора Чжао, BINANCE и основную международную платформу Binance.com через создание американкой трейдинговой платформы Binance.US и связанных с ней американских компаний BAM Trading и BAM Management, в отношении которых декларировалась полная независимость и собственное усмотрение в своем бизнесе. Однако по факту американские компании и платформа полностью контролировались и управлялись Чжао и BINANCE.

Вторая же часть плана заключалась в том, чтобы повсеместно вещать, что платформа Binance.com не обслуживает лиц из США, одновременно прилагая максимум усилий, чтобы наиболее ценные клиенты оставались и продолжали торговать на платформе. При запуске американской платформы Binance.US в 2019 BINANCE объявила, что внедряет блокировку доступа клиентов из США к платформе Binance.com. На деле же, Чжао поручил BINANCE скрыто помочь ценным клиентам из США обойти меры контроля и продолжить присутствие на платформе Binance.com.

Вся эта сомнительная деятельность ответчиков поставила под риск миллиарды долларов американских инвесторов, отнеся их на милость Чжао и BINANCE. В отсутствие контроля ответчики перемешивали и вращали активы инвесторов по своему усмотрению, подвергая их огромным рискам. Например, через аккаунты Чжао и BINANCE активы инвесторов перемешивались и переводились на аккаунт полностью контролируемой компании Merit Peak, а далее уже третьим лицам в рамках расчётов по сделкам с криптоактивами.

При этом при всем ответчики полностью осознают необходимость и важность надзора и контроля над трейдинговыми платформами. Так Чжао неоднократно публично озвучивал про то, что доверие — это самый важный актив для любой биржи, про губительность фэйковых объемов и манипулятивных практик, а BAM Trading и BAM Management всячески пиарились на теме интегрированных в платформу Binance.US механизмов контроля. На деле все это оказалось сплошной профанацией, а на платформах процветал отмывочный трейдинг «wash trading» (проведение множества транзакций между разными аккаунтами, принадлежащих одному лицу, в целях искусственного наращивания объемов торгов на бирже).

Закон «О ценных бумагах» 1933 года и Закон «О торговле ценными бумагами» 1934 года с предусмотренными ими обязательными требованиями (регистрация, учет своей деятельности, раскрытие информации, отёчность, контрольные инспекции и т.д.) приняты, чтобы навести порядок на рынке ценных бумаг и обезопасить инвесторов. Однако BINANCE и BAM Trading, ведомые Чжао, как нарушали закон, так и продолжают это делать, создавая огромные соответствующие риски!

Данный иск подлежит рассмотрению Окружным судом Соединенных Штатов по округу Колумбия по следующим основаниям:
• Ответчики использовали интернет и банковскую систему, функционирующие в США;
• Правонарушения ответчиков происходили на территории США и имели соответствующие последствия там же;
• Ответчики во многом сосредотачивали усилия на привлечении именно американских инвесторов, используя различные интернет-ресурсы;
• Разбирательство происходит в округе Колумбия по месту нахождения Комиссии, так как все необходимые регистрационные процедуры должны были происходить здесь;
• Ответчики активно вели дела на территории округа;
• Ответчики располагают существенным количеством сотрудников, дислоцированных на территории США;
• Резиденты округа Колумбия инвестировали в securities ответчиков;
• BINANCE и Чжао как минимум до конца 2022 полностью контролировали активы инвесторов, размещенных на платформе Binance.US.

НОРМАТИВНО-ПРАВОВАЯ БАЗА

Верховный суд США последовательно акцентирует внимание на том, что Закон о ценных бумагах и Закон о торговле ценными бумагами являются краеугольным камнем американского законодательства о ценных бумагах. Согласно данным законам в понятие ценной бумаги входит широкий перечень разнообразных активов, в том числе «инвестиционный контракт» - когда какое-либо лицо вкладывается в общее предприятие, разумно ожидая извлечь прибыль от предпринимательских или управленческих усилий других лиц.

В деле «Комиссия против W.J. Howey Co» 1946 года Верховный суд США указывал, что Конгресс специально ввел такое резиновое понятие, чтобы можно было подгонять под него многочисленных деятелей, привлекающих чужие средства, рассказывая про будущие золотые горы. Суды уже признавали инвестиционными контрактами разнообразные проекты с апельсиновыми рощами, с разведением животных и эмбрионами крупного рогатого скота, с мобильными телефонами, с исключительно интернет-активностями, ну и с криптоактивами.

Ценные бумаги

Закон о ценных бумагах требует регистрировать предложения и продажи ценных бумаг в Комиссии. Основная цель – предоставление потенциальным инвесторам всей информации, необходимой для принятия взвешенного инвестиционного решения (информация об эмитенте, о финансах и управленцах проекта, как будут расходоваться инвестиционные поступления, с какими рисками сталкивается проект и т.д.).

Биржи

Закон о торговле ценными бумагами требует регистрации и раскрытия информации для участников рынка ценных бумаг (в том числе для бирж, брокеров, дилеров, клиринговых агентств). А заодно и наделяет Комиссию правом вводить разные правила для таких участников в целях защиты инвесторов. Конгресс обуславливает надлежащее функционирование национальной экономики и рынка ценных бумага необходимостью такого надзора со стороны регулятора, а особый публичный интерес связывает с задачей доведения до совершенства схемы работы рынка, системы расчетов и безопасности.
Вводя регистрационные требования Конгресс отмечает в Законе о торговле ценными бумагами, что курсы ценных бумаг крайне манипулятивны, а результаты манипуляций имеют большие последствия, такие как резкие не предугадываемые скачки цен, приводящие как к дефициту, так и чрезмерному предложению ликвидности, невозможности нормально оценить активы для целей налогообложения, сбоям в работе банков и в оценке ими заложенных активов.
Любая организация или объединение, соответствующая признакам биржи, должна регистрироваться в Комиссии. Закон так определяет биржу - любая организация или объединение, хоть зарегистрированное как юридическое лицо, хоть нет, которое создает условия/предоставляет площадку для взаимодействия продавцов и покупателей ценных бумаг, а также для всех схожих и сопутствующих процессов, связанных с оборотом ценных бумаг, аналогичных процессам на фондовой бирже. Закон также относит к бирже организацию или объединение, которая состыковывает заказы на покупку и продажу ценных бумаг от разных продавцов и покупателей по строго установленным правилам, с которыми стороны соглашаются, входя в такие сделки.
Регистрация таких площадок как бирж и позволяет Комиссии надлежащим образом следить за рынками ценных бумаг. Например, зарегистрированная биржа должна разработать и внедрить для себя и своих клиентов правила поведения, направленные на честную торговлю, защиту инвесторов и запрещающие манипуляции и разные сомнительные схемы. Комиссия проверяет эти правила и отслеживает, чтобы они не отставали от постоянно меняющихся практик на рынке.

Брокеры, дилеры

Закон о торговле ценными бумагами требует, чтобы брокеры и дилеры регистрировались в Комиссии и вступали в саморегулируемые организации (СРО).
Брокер – лицо, бизнес которого осуществлять чужие сделки с ценными бумагами за счет сторон сделки.
Дилер – лицо, бизнес которого зарабатывать на купле-продажи ценных бумаг за свой счет.
Требования закона к брокерам и дилерам обеспечивают базовые условия безопасности инвесторов, так как предусматривают ведение тщательного учета, регулярное предоставление отчетности, сдачу экзаменов в Комиссии и СРО, и т.д.

Клиринговые агентства

Закон о торговле ценными бумагами запрещает функционировать как клиринговое агентство без регистрации.
Клиринговое агентство:
• посредник в расчетах/обменах, связанных с ценными бумагами, упрощающий сторонам сделок процедуры оформления расчетов за счет неттинга (схлопывания) обязательств по множеству сделок для проведения одного окончательного расчета;
• хранитель ценных бумаг, делающий записи об их принадлежности, без фактической их передачи той или другой стороне сделки;
• иным образом упрощающий процедуры движения ценных бумаг без фактической передачи сертификатов на такие ценные бумаги.
Будучи зарегистрированным клиринговое агентство сталкивается со множеством требований (экзаменации, отчетности, проверки и т.д.), направленных на обеспечение безопасности инвесторов.


Все указанные виды деятельности на рынке ценных бумаг должны регистрироваться отдельно и осуществляться отдельными лицами, чтобы конфликты интересов сводились к минимуму. А необходимость раскрывать информацию позволяет Комиссии защищать инвесторов. Инвесторы имеют дела с биржей и клиринговыми агентствами только через брокеров и дилеров, которые являются членами бирж и которые должны быть членами СРО «Регулирующий Орган Финансовой Индустрии» (FINRA), имеющей свои дополнительные требования и методы контроля. Биржи и клиринговые агентства тоже должны входить в СРО, внутренние правила которых должны согласовываться с Комиссией. Закон о биржах требует от всех этих посредников строгий учет и отчетность, все должно хранится и представляться Комиссии по первому требованию.
Совокупность всего вышеперечисленного очевидным образом обуславливает потребность в регистрации бирж, брокеров/дилеров, клиринговых агентств для надлежащего функционирования рынка ценных бумаг.

Криптоактивы - активы, выпущенные и перемещаемые на блокчейнах. Криптоактивы приобретаются на возмездной основе в том числе посредством первичного предложения монет (ICO), «краудсейлов», иных вариаций публичных продаж токенов, иногда с релизом whitepaper или других маркетинговых материалов. Некоторые эмитенты продолжают предлагать криптоактивы на криптобиржах после первичного предложения;

Блокчейн – база данных, содержащаяся в компьютерной сети, записывающая транзакции в цифровые неизменяемые блоки, безопасность которой основана на криптографии;

Нативные токены – криптоактивы, представленные на своем родном блокчейне;

Криптокошельки – программное или аппаратное обеспечение, главной функцией которого является хранение публичных и приватных ключей, разделяются на «горячие» и «холодные». Контролирующий приватный ключ контролирует связанные с таким ключом активы.

Механизм консенсуса - протокол, используемый в блокчейнах и направленный на достижения согласия касательно значения данных или состояния реестра, а также предусматривающий компенсации участникам за валидации транзакций и создание новых блоков.

Proof of work - механизм консенсуса, включающий компьютеры – узлы-валидаторы/ноды, пытающиеся создавать блоки за счет решения сложных математических задач;

Proof of stake - механизм консенсуса, предусматривающий выбор валидатора блока из перечня пользователей, застейкавших по правилам сети минимальное количество соответствующих криптоактивов;

Централизованные криптобиржи - торговые площадки по типу платформ BINANCE, предлагающие широкий перечень услуг, связанных с криптоактивами (брокеридж, трейдинг, расчеты и т.д.). в том числе возможность приобретать криптоактивы за фиат или другие токены. Криптобиржа выступает центральным депозитарием, так как полностью контролирует активы ее пользователей. Правообладание в отношении конкретного количества криптоактивов за конкретным пользователем фиксируется внутренним реестром биржи. Так как платформы BINANCE никоим образом и не пытались регистрироваться в Комиссии, активы пользователей и самих бирж перемешаны и не отличимы друг от друга. Криптобиржа смешивает функции центрального депозитария и брокериджа, не раскрывая при этом никакой информации, что создаёт существенные риски для инвесторов.

Под контролем Чжао BINANCE оказывала услуги биржи, брокера, дилера и клирингового агентства инвесторам из США на платформе Binance.com.

В 2017 Чжао создает security BNB. Через ICO BNB Чжао привлекает порядка $15 млн, продав 100 млн. BNB в среднем за $0,15 за токен. По завершению ICO BNB Чжао запускает платформу Binance.com.

BNB изначально был security, так как позиционировался BINANCE как инструмент инвестирования в усилия BINANCE по созданию успешной криптотрейдинговой платформы, сосредоточенной вокруг BNB. Так, whitepaper BINANCE содержит декларации о создании криптобиржи мирового уровня, где BNB будет играть неотъемлемую роль в качестве «биржевого токена» - то есть криптоактива, связанного с криптотрейдинговой платформой, эмитент которого продает его в качестве инвестиции в успех самой платформы.

По заявлениям BINANCE размещаемые ордера состыковываются посредством системы запрограммированных правил под названием «MatchBox». Когда цены ордеров сходятся происходит сделка и ордера удаляются из книги ордеров. Неисполненные ордера ранжируются в книге ордеров с приоритетом к ранее размещенным. MatchBox не раскрывает личности сторон по сделкам.

В январе 2019 BINANCE внедряет новый функционал внебиржевой торговли (Binance OTC), предусматривающий возможность торговать непосредственно с BINANCE, как со стороной сделки, выступающей от своего имени и за свой счет. С запуска платформы вся внебиржевая торговля шла через компанию Чжао Merit Peak.

Крипоаткивы пользователей хранятся на глобальных многопользовательских сторонних кошельках (омнибус-кошельки) BINANCE, транзакции между которыми отражаются в его собственном реестре. По запросу пользователя криптоактивы могу быть отправлены на собственный адрес пользователя в конкретном блокчейне. С 2018 года в аккаунты пользователей внедрены различные фиатные сервисы.

По крайне мере до 2021 миллиарды долларов инвесторов отправлялись через аккаунты марионеточных компаний Чжао на банковский счет Merit Peak, а дальше на счет Paxos Trust Company в качестве обеспечения для эмиссии стейблкоинов BUSD.

BINANCE зарабатывает с комиссий от сделок на платформе (от 0,015% до 0,2%), с выводов средств и с торговли с плечами. К 2021 объем его торгов вырос до $9,58 трлн. В период с июня 2018 по июль 2021 года BINANCE заработала не менее $11,6 млрд.

С самого начала запуска платформы BINANCE постоянно привлекала пользователей из США, особенно посредством социальных сетей. По крайне мере до сентября 2019 никаких ограничений в отношении представителей США на платформе Binance.com не было. За этот период BINANCE предоставила десятки тысяч аккаунтов пользователям, чье местонахождение в США было либо задекларирована через процедуру «Know Your Customer» (KYC), либо установлена через IP-адреса. Более того, вплоть до августа 2021 KYC не требовалось в отношении аккаунтов с ограничением по выводу не более 2 биткоинов в сутки, что позволяло обходить множеству пользователей известные во всем мире антиотмывочные требования. У BINANCE было четкое представление о том, что активность пользователей из США составляет существенную часть бизнеса BINANC. Так согласно внутренней служебной презентации BINANC количество пользователей из США на 2019 составило 1,47 млн BINANCE, из которых 3,5 тысяч VIP с большими объемами.

Чжао и BINANCE прекрасно осознавали многочисленность нарушений требований закона и вытекающие из этого риски для бизнеса. В 2018 был привлечен некий Консультант, управлявший в то время одной криптотрейдинговой компанией в США, который предложил два варианта решения проблемы.
Первый, низкорисковый, заключался в активном взаимодействии с регуляторами. При этом Консультант высказывался резко против такого варианта, так как связанные с ним издержки слишком высоки, а за время, пока все вопросы будут урегулированы, рынок США будет потерян.
Второй, среднерисковый, заключался в создании в США компании с рабочим названием «Tai Chi» (план «Tai Chi»), которая бы выступила на рынке США в качестве лицензиата технологии BINANCE и стала бы основной мишенью для регуляторов, сняв с BINANCE груз соответствующих обязательств. При этом ликвидность на новую платформу, которая будет создана американской компанией, будет заведена с платформы Binance.com через аффилированных или запартнеренных маркетмейкеров. Такой подход обеспечил бы постоянный доступ к рынку США, а доходы с трейдинговых комиссий были бы замаскированы под лицензионные и сервисные платежи от Tai Chi в адрес BINANCE. Более того, BINANCE могла бы использовать функционал внебиржевой торговли на новой платформе, получив прямой доступ к фиату без открытия банковского счета. Консультант посоветовал разработать и опубликовать крайне сложную и запутанную систему оценки торгуемых на новой платформе активов на предмет их соответствия тесту Хауи, а потом долго и нудно обсуждать ее с Комиссией, максимально затягивая вопросы регистраций. Отдельно рекомендовалось для отвода глаз публично запрещать пользователям из США доступ на платформу Binance.com, одновременно всячески скрыто побуждая их заходить на платформу с использованием VPN.

В итоге план «Tai Chi» по большей части был реализован. Чжао и BINANCE создали полностью контролируемые BAM Management, BAM Trading и платформу Binance.US, делали вид блокировок в доступе на платформу Binance.com для пользователей из США, параллельно всячески поощряя использование VPN. VIP клиентам из США предлагалось обновить данные KYC, исключив из них сведения о связи с США. К августу 2021 из 62 млн пользователей, только около 25 млн прошли процедуру KYC. По крайне мере до середины 2022 количество не прошедших KYC было весьма существенно. Согласно внутренней служебной презентации к марту 2020 на платформе Binance.com присутствовало 159 VIP пользователей из США, обеспечивающих порядка 70% от общего объема торгов с участием VIP пользователей BINANCE. К маю 2021, по истечению 2 лет с запуска платформы Binance.US, объем VIP пользователей из США на платформе Binance.com составлял 63%. В общем объеме торгов с участием пользователей из США существенной объем занимала торговля securities.

Чжао и BINANCE, основав платформу Binance.US, в дальнейшем сохраняли над ней глобальный контроль.

В июне 2019 BINANCE выпустила пресс-релиз с сообщением о партнёрстве с BAM Trading, которой на условиях лицензии предоставлены передовые технологии криптокошельков и матчинга (сопоставления и исполнения ордеров), а также о предстоящем запуске платформы Binance.US. Одновременно с пресс-релизом BINANCE обновила условия пользовательского соглашения платформы Binance.com в части якобы запрета доступа инвесторов из США. При этом специально было сделано так, чтобы ссылку на пользовательское соглашение было трудно найти. Консультант проинструктировал не размещать ссылку на платформу Binance.US в случаях блокировок IP из США при попытках входа на платформу Binance.com, так как это сразу же подтвердило бы осведомленность BINANCE о предшествующих нарушениях и позволило бы определить BAM Trading, как лицо, взаимосвязанное с платформой Binance.com.

К июлю 2019 года Консультант разработал четыре Соглашения об уровне обслуживания (SLAs) между BINANCE и BAM Trading, которые должны были публично продемонстрировать официальную степень участия сторон в управлении платформой Binance.US: рамочное соглашение, соглашение о хранении на кошельках, лицензионное соглашение об использовании программного обеспечения (ПО) и соглашение об использовании товарного знака По факту эти соглашения не исполнялись со стороны BINANCE вплоть до января 2020. Партнёрство BINANCE и BAM Trading выходило далеко за рамки отношений, связанных с предоставлением лицензии на использование технологий BINANCE. Гендиректор BAM Trading напрямую выполняла распоряжения Чжао и BINANCE, а также еженедельно отчитывалась перед ними о деятельности BAM Trading. Как показал под присягой бывший операционный директор BAM Trading, персонал BINANCE отвечал за работу механизма матчинга, API и системы рыночных данных, задействованных на платформе Binance.US, действуя при этом совершенно независимо, вступая в контакт с персоналом BAM Trading только по инициативе последнего по служебной необходимости. Долгое время данные платформы Binance.US хранились у BINANCE офшорно и доступ к ним сотрудники BAM Trading, включая гендиректора, могли получить только с личного согласия Чжао.

Чжао давал указания, какие из инвестиционных возможностей должны предлагаться на платформе Binance.US, напр. BNB. Чжао и BINANCE осознавали высокий риск судебных разбирательств с Комиссией в связи с предложением BNB на платформе (еще и с учетом происходящего параллельно судебного разбирательства Комиссии против Kik Interactive (Kik Interactive проиграла по первой инстанции и заключила в октябре 2020 соглашение с Комиссией, выплатив штраф $5 млн), но было решено, что перспектива потенциальной прибыли перевешивает связанный с ней риск, который в 2019 году топ-менеджеры BINANCE оценили в 10 млн. долларов судебных издержек. В итоге BNB стал предлагаться на платформе Binance.US с сентября 2019.

По крайне мере до декабря 2020 BAM Trading не контролировала свои банковские счета, включая те, через которые вносились и хранились средства пользователей платформы. Чжао и BINANCE требовали от BAM Trading, чтобы у бэк-офиса BINANCE были права доступа и распоряжения по всем открываем счетам. Гендиректор BAM Trading возражала, что это красная тряпка для регуляторов - предоставлять такие права в отношении лиц, вроде как не имеющих отношения к компании, но была, как всегда, проигнорирована. Финансисты BINANCE осуществляли значительные трансферы со счетов без ведома BAM Trading. Например, в июне 2020 внутренние переводы BAM Trading увеличились примерно с $10 млн до $1,5 млрд в день, при этом гендиректор BAM Trading не был даже осведомлен об этом. С декабря 2020 BAM Trading начала получать контроль над некоторыми счетами, но в целом ситуация продолжала оставаться такой же.

Помимо контроля над банковскими счетами, как минимум до декабря 2022, прикрываясь статусом хранителя криптоактивов в соответствии с соглашениями SLAs, BINANCE также имела полный доступ к аккаунтам пользователей на платформе Binance.US без какой-либо авторизации со стороны BAM Trading. Вся спотовая торговля на Binance.US полностью управлялась сотрудниками BINANCE, дислоцированными в основном в Шанхае. Даже на момент подачи иска у BAM Trading отсутствовал доступ ко всем аккаунтам на платформе Binance.US. И все это в отсутствие каких-либо соответствующих соглашений с пользователями в условиях тотальной скрытности информации.

Ответчики имели четкое представление о происходящем. Фирма, проводившая аудит BAM Trading, на протяжении 2020-2022 годов указывала совету директоров BAM Management на множество недостатков внутреннего контроля, включая отсутствие какой-либо информации от BINANCE, как хранителя криптоактивов, размещенных на платформе, предлагала передать контроль над банковскими счетами BAM Trading кому-то из ее сотрудников и организовать какое-то взаимодействие и документооборот между BAM Trading и BINANCE. Однако даже после демонстративного расторжения соглашения о хранении на кошельках BINANCE продолжила контролировать криптокошельки BAM Trading владея их приватными ключами, а также посредством оказания различных сервисов.

С самого начала работы платформы Binance.US в целях обеспечения ликвидности Чжао распорядился привлечь двух своих подконтрольных маркет-мейкеров: Sigma Chain и Merit Peak. Merit Peak трейдила на платформе с ноября 2019 по июнь 2021. Sigma Chain до апреля 2022 активно трейдила на споте, и продолжает участвовать во внебиржевой торговле и оказывать конвертационные услуги. Через счета данных маркет-мейкеров ответчики, преследуя свои цели, провели десятки миллиардов долларов. С запуска платформы Binance.US только через счет Merit Peak в американском банке транзитом прошло порядка $20 млрд, среди которых были средства пользователей обоих платформ. Большая часть была отправлена Paxos Trust Company, судя по всему, в целях покупки BUSD.

Под контролем Чжао BINANCE и BAM Trading оказывали услуги биржи, брокера, дилера и клирингового агентства пользователем из США на платформе Binance.US.

Платформа Binance.US была запущена 24 сентября 2019. За все время на ней размещались предложения в отношении порядка 150 криптоактивов, включая различные securities, такие как BNB. На сегодняшний день она доступна практически на всей территории США, а ее суточный объем торгов составляет $282 млн.

В целях привлечения пользователей из США BAM Trading активно рекламирует платформу и предоставляемые на ней сервисы, используя вебсайт, блоги, различные социальные сети, публикует учебные материалы, инструкции по пользованию платформой, объемы торгов, метрики и т.д., стимулирует бонусами за регистрацию и низкими или нулевыми комиссиями. Чжао и BINANCE также активно занимаются продвижением платформы.

Хоть BAM Trading и выступало в качестве официального публичного лица, владеющего платформой Binance.US, все основные используемые технологии принадлежат BINANCE, а связанные с ними сервисы технически обеспечиваются персоналом BINANCE:
• Матчинг ордеров. При размещении ордеров алгоритм сопоставляет и исполняет ордера, совершая сделки с использованием строгих правил приоритета цены и времени, согласно которым, если иное не указано пользователем, ордер, размещенный по цене, отличной от всех других, остается в книге ордеров до тех пор, пока пользователь не отменит его или будущие ордера не совпадут с ним.
• Площадка для внебиржевой торговли (OTC Desk). Запущена на платформе с мая 2020 и предназначена для крупных сделок с участием институционалов. Представляет собой интерфейс, позволяющий пользователю совершать сделки с компанией-контрагентом, предлагающей свои котировки. В 2021 оборот сделок составил более $654 млн. С мая 2020 по февраль 2022 таким единственным контрагентом на площадке внебиржевой торговли была Alameda Research, компания, связанная с FTX, основанной Сэмом Бэнкманом-Фридом. С февраля 2022 таким контрагентом стала Sigma Chain.
• Конвертирование активов (OCBS, Convert). «OCBS» - обмен долларов США на криптоактивы (объем сделок в 2021 году превысил $6,1 млрд). «Convert» – обмен одних криптоактивов на другие. Единственным контрагентом для пользователей данных сервисов с момента их запуска была Sigma Chain.

Чтобы начать трейдить на Binance.US, необходимо создать аккаунт, пройдя предварительно процедуру KYC. Для того, чтобы завести на платформу доллары США, необходимо создать аккаунт с фиатом в Trust Company B, который интегрирован в платформу через API. BAM Trading обеспечивает функционирование таких аккаунтов на платформе, позволяя вносить депозиты и снимать средства в долларах США посредством банковского перевода (ACH), дебетовой карты (только для депозитов), Apple Pay (только для дебетовой карты) или банковского перевода по безналичному расчету. Каждый пользователь заключает с Trust Company B договор на услуги по хранению и переводу денежных средств, которое уполномочивает BAM Trading напрямую списывать и зачислять средства на аккаунт платформы для расчетов по сделкам с фиатом, оплаты комиссий и вывода средств, выступая тем самым в качестве посредника между Trust Company B и пользователем.

Для размещения криптоактивов на платформе пользователь должен перевести их на цифровой кошелек, созданный BINANCE, который включается в омнибус-кошелек. Все транзакции, осуществляемые пользователями на платформе Binance.US, проводятся как дебит и кредит во внутреннем реестре, использующем программное обеспечение BINANCE. Для вывода активов на адрес в блокчейне необходимо направить запрос и оплатить комиссию. По крайней мере, до декабря 2022 года, BINANCE обеспечивала функционирование цифровых кошельков, ассоциированных с платформой Binance.US, контролируя все размещенные в них активы. Роль BAM Trading сводилась только к ограниченному использованию софта. Со временем BAM Trading хоть и получила больший контроль над этими клиринговыми и расчетными функциями, но до сих пор программный хостинг обеспечивается Amazon Web Services (AWS), который в свою очередь ассоциируется с BINANCE.

Основным источником дохода BAM Trading являются комиссии со сделок на платформе, которые составляют в среднем 0,1% от суммы транзакции. За оказание услуг по внебиржевой торговле и конвертации BAM Trading получает часть спреда между котировками bid и ask. Она также получает доходы из других источников, в том числе реферальные комиссии и процентные выплаты по депозитам в фиате. Только в 2021 году выручка BAM Trading превысила $265 млн.

BAM Trading и BAM Management занимались недобросовестными манипулятивными практиками и вводили инвесторов в заблуждение.

Объемы торгов на платформе Binance.US публиковались через различные публичные ресурсы, популярные у криптоинвесторов и влияющие на принятие решений о том, какими криптоактивами торговать и где проводить такую торговлю. В том числе такая информация доводилась посредством передачи рыночных данных через API таким популярным агрегаторам, как CoinGecko и CoinMarketCap (принадлежит Чжао с апреля 2020). Чем больше объемы торгов, тем более привлекательней представляется биржа в глазах инвестора, что и является стимулом для соответствующих манипуляций.

Одной из форм манипулятивного трейдинга является так называемый «отмывочный трейдинг» (wash trading), в процессе которого активы переводятся по кругу между аккаунтами манипулятора в целях создания искусственных объемов торгов на бирже, чтобы привлечь внимание к конкретному активу или к бирже в целом.

С запуска платформы Binance.US ее пользователи должны были подтвердить согласие с Пользовательским соглашением, которое в свою очередь содержало требование ознакомиться с Правилами торговли. Данные Правила содержат раздел «Запрет фиктивной торговли и рыночной манипуляции», который определяет рыночную манипуляцию как любые действия, включая запланированные, или любую линию поведения, которые направлены на:
- создание ложной видимости активной торговли любым цифровым активом на платформе,
- искусственный контроль и манипуляцию ценой или объемом торгов цифровым активом.

BAM Trading и BAM Management неоднократно публично заявляли о том, что они на постоянной основе мониторят ситуацию и предотвращают манипулятивный трейдинг. Например, на CoinDesk вебинаре в ноябре 2019 гендиректор BAM Trading заявила о наличии у компании on-chain аналитики, мониторящей поведение всех пользователей на платформе и позволяющей выявлять недобросовестных участников торгов.
Аналогичные заявления делались между сентябрем 2021 и апрелем 2022 во время продажи привилегированных акций BAM Management. В своей рекламной презентации и в Руководстве по надзору за торговлей, BAM Management вводила в заблуждение инвесторов в акционерный капитал, демонстрируя объёмы торгов и указывая на некого фиктивного провайдера специального ПО, используемого на платформе в целях мониторинга недобросовестных практик, что позволило привлечь $200 млн, из которых $ 40 млн от шести инвесторов из США.

Однако не смотря на все озвученные декларации дела обстояли совсем иначе. О возможности практиковать отмывочный трейдинг управленцы и персонал BAM Trading были осведомлены еще до запуска платформы. В августе 2019 сооснователь BINANCE, возглавляющий команду, управляющей программным движком матчинга ордеров MatchBox, сообщал гендиректору BAM Trading и руководству BINANCE, что MatchBox позволяет торговать самому с собой, раздувая тем самым объемы торгов. А через год команда по риск-менеджменту и комплаенсу BAM Trading на внутренней встрече сообщала компетентному сотруднику BINANCE о том, что инструменты контроля над манипуляциями не внедрены на платформе Binance.US, на что последний позже признался, что такие инструменты работают только на платформе Binance.com.

Механизмы контроля отсутствовали на платформе Binance.US вплоть до февраля 2022. Только с этого времени представители BINANCE начали предоставлять какую-то удобоваримую информацию на предмет контроля торгов. При этом BINANCE перестала снабжать привлеченную компанию, отвечающую за мониторинг торгов с использованием своего ПО, соответствующей информацией, тем самым, по сути, заблокировав ее работу.

По факту на платформе Binance.US отмывочный трейдинг имел место все это время. Основной его объем происходил между десятками аккаунтов, связанными с Sigma Chain, о чем BAM Trading и BAM Management были естественно в курсе. Фиктивная торговля Sigma Chain началась с запуска платформы и продолжалась до 23 июня 2022.

BINANCE и BAM Trading участвовали в незарегистрированных предложениях и продажах ценных бумаг, эмитентами которых они являлись.

В отношении BINANCE речь идет о таких предложениях, как BNB, BUSD, программа хранения BNB (BNB Vault), программа простого заработка (Simple Earn).
В отношении BAM Trading речь идет о таких предложениях, как программа «скейтинг как услуга» (Staking Program).
BINANCE и BAM Trading привлекали инвестиции в указанные инструменты на международном уровне, активно их рекламируя на вебсайтах, в социальных сетях, в публичных интервью, принимая оплату за них в том числе в долларах США через счета в американских банках.

BNB

Выпуск BNB начался в июне 2017 в качестве токена ERC-20 на блокчейне Ethereum. BNB предлагался через ICO в целях финансирования запуска платформы Binance.com, о чем в тот момент открыто завалялось. ICO BNB не сопровождалось каким-то ограничениями для его приобретения американскими инвесторам.
С момента ICO до настоящего времени BNB предлагается в качестве инвестиционного контракта, а соответственно является ценной бумагой.
BINANCE предлагала BNB как токен биржи, позиционируя его в качестве инвестиции в успех платформы Binance.com, рекламируя потенциальную прибыль, которую инвесторы могли бы получить от покупки токена за счет увеличения его стоимости по мере роста платформы, а, соответственно, и спроса на токен.

В целях продвижения ICO BNB BINANCE выпустила whitepaper, согласно которой цель ICO заключалась в привлечении средств для создания криптобиржи мирового уровня. Whitepaper содержала описание предлагаемой платформы, рекламируя конкурирующие преимущества по сравнению с другими криптобиржами, вытекающими из предпринимательского и управленческого опыта Чжао и его команды.

В период ICO BINANCE выпустила 200 млн BNB на блокчейне Ethereum и публично заверила, что дальнейшей эмиссии BNB не будет. BINANCE предложила 100 млн из 200 млн BNB на ICO примерно по $0,15 за монету, и структурировала ICO поэтапно, что предполагало повышение цены на BNB на каждом следующем этапе (фактически предлагая скидку при продаже и потенциальную немедленную прибыль от перепродажи ранним инвесторам в BNB). Первые 100 млн BNB были проданы менее, чем за месяц.

Whitepaper предусматривала, что 40% эмиссии (80 млн BNB) резервируются за командой, 10% эмиссии (20 млн BNB) передаются посевным инвесторам (внесли средства на покупку BNB до ICO). 80 млн BNB команды должны размораживались по следующему плану: 16 млн в BNB о время ICO, и по 16 млн BNB через каждый год в течение последующих четырех лет. В дальнейшем согласно whitepaper BINANCE будет выкупать BNB c доходов от платформы и сжигать их. Впоследствии BINANCE объявила о планах ускорить скорость сжигания BNB. Заявив об использовании прибыли для уменьшения предложения BNB с течением времени, BINANCE дала инвесторам в BNB разумные ожидания прибыли, поскольку снижение предложения, как правило, приводит к росту цены. Данный подход аналогичен ситуации, как эмитент акций использует прибыль для обратного выкупа акций, чтобы увеличить долю оставшихся акционеров в акционерном капитале компании. Таким образом BINANCE связала успех платформы с успехом BNB.

После ICO BINANCE вовлекало пользователей платформы Binance.com в приобретение BNB за счет предоставления скидок на покупку криптоактивов за BNB. Размер скидок составлял 50% в течение года после ICO, далее 25%. Таким образом BINANCE создавала дополнительные стимулы для покупок BNB, наращивая на него спрос, и, соответственно, увеличивая его ценность. Это еще больше связывало успех BNB с успехом BINANCE. Такая связь регулярно публично подтверждалась и рекламировалась Чжао и его топ-менеджерами.

BINANCE постоянно изыскивала способы увеличения спроса на BNB за счет создания дополнительных возможностей для его использования. Например, BINANCE запустила подразделение венчурного капитала с объемом финансирования в $7,5 млрд под названием «Binance Labs», которое проинвестировало более $500 млн в частных лиц и компании, разрабатывающих приложения на блокчейне BINANCE, в том числе связанные с BNB.

Также BINANCE стремилась сделать BNB доступным для торговли на других криптоплатформах. По состоянию на 30 марта 2023 BNB торговался более чем на 100 площадках.

Кроме того, по крайней мере с 2019 BINANCE предлагала BNB своим сотрудникам в США и других странах в качестве заработной платы. В период с 2019 по 2022 по меньшей мере 37 сотрудников BINANCE, базирующихся в США, получили более $3,89 млн в BNB в качестве зарплаты без каких-либо ограничений на их использование или дальнейшее отчуждение. Также Чжао внедрял внутренние опционные программы, предусматривающие выплаты BNB эффективным сотрудникам.

Каждый токен BNB идентичен любому другому токену BNB, и цена всех токенов BNB увеличивается или уменьшается одновременно.
С момента проведения ICO по цене $0,15 рыночная цена BNB выросла пропорционально росту объема торгов на платформе Binance.com, которая в настоящее время является крупнейшей платформой для торговли криптоактивами в мире. Рыночная цена BNB по состоянию на 30 марта 2023 составляла 317 долларов, а его рыночная капитализация превысила $50 млрд, что ставит его в пятерку самых ценных криптоактивов.

BUSD

С сентября 2019 по февраль 2023 BINANCE предлагала и продавала BUSD американским инвесторам в качестве одной из ключевых составляющей схемы получения прибыли в экосистеме BINANCE, рекламируя доходность для инвесторов от простой покупки BUSD или его использования в программах доходности BINANCE. С момента своего создания BUSD предлагался и продавался в качестве инвестиционного контракта и, следовательно, в качестве ценной бумаги.

BUSD – токен ERC-20, выпущенный на блокчейне Ethereum. В соответствии с Соглашением о стейблкоине как услуге от 5 сентября 2019 (Соглашение BUSD), заключенным между Binance (Switzerland) AG (дочерняя компания BINANCE) и Paxos Trust Company, стороны договорились создать платформу, на которой можно выпускать и погашать BUSD в обмен на один доллар США, и обеспечивать резервы на погашение BUSD. В задачи Binance (Switzerland) AG входили листинги, продажи и продвижение BUSD. Paxos Trust Company должна была инвестировать резервы, представляющие из себя, по сути, доходы от продаж BUSD, в различные возможности получения прибыли в интересах обоих сторон. Согласно договоренностям Paxos Trust Company и BINANCE прибыль от резервов, лежащих в основе BUSD, делилась поровну.

С этого момента BINANCE позиционировала BUSD в качестве так называемого «стейблкоина», декларативно обеспеченного денежными резервами (и их эквивалентами) и подлежащего погашению в соотношении 1:1 в долларах США, а аткже позволявшего инвесторам участвовать в различных схемах извлечения прибыли, доступных через экосистему BINANCE.

По состоянию на 10 февраля 2023 в обращении находилось BUSD на сумму более $16 млрд. Примерно 90 % из них было размещено инвесторами в омнибус-кошельках, контролируемых BINANCE.

BINANCE предлагала и продавала BUSD инвесторам на платформе Binance.com с сентября 2019 по 21 февраля 2023, когда департамент финансовых услуг штата Нью-Йорк (NYDFS), регулирующий Paxos Trust Company и ранее согласовавший выпуск BUSD, предписал Paxos Trust Company прекратить эмиссию BUSD в результате ряда нерешенных вопросов, связанных с взаимоотношениями с BINANCE.

Покупатели BUSD инвестировали в экосистему BUSD, как в общее (совокупность всех инвесторов и BINANCE) предприятие, благодаря которому BINANCE и владельцы BUSD могли получать и получали прибыль за счет различных форм размещения капитала. Доходы от покупок BUSD инвесторами, предположительно, направлялись в резервы Paxos Trust Company и BINANCE зарабатывала 50% прибыли от использования таких резервов в качестве различных инвестиций, которые увеличивалась по мере того, как все больше инвесторов приобретали BUSD. Затем BINANCE направляла часть этих доходов на развитие и продвижение экосистемы BINANCE, которая и обеспечивала потенциальную прибыль от использования BUSD.

BINANCE с самого начала рекламировала потенциал BUSD по получению прибыли и ссылалась на различные «APY» (годовая процентная доходность), которые инвесторы могут получать, используя свои BUSD. BINANCE продвигала различные инструменты для извлечения прибыли от использования или удержания BUSD, включая маржинальные и фьючерсные продукты, программы «Binance Earn», «Binance Flexible Savings», «Binance Launchpool», «BUSD Reward Program». Последняя, например, предусматривала выплату процентов инвесторам в BUSD только за то, что они держат BUSD на блокчейне Ethereum.
Другими словами, в то время как прибыль инвесторов от BNB заключалась в увеличении его стоимости, прибыль от использования BUSD была обусловлена потенциалом процентных платежей, производимых BINANCE, частично за счет доходов от размещения капитала, полученного от инвесторов в BUSD.

Программа хранения BNB (BNB Vault), Программа простого заработка (Simple Earn)

Simple Earn – программа, выплачивающая проценты инвесторам, предоставляющим свои криптоактивы BINANCE на фиксированный или гибкий срок. Проценты зависят от криптоактива и срока, на который он предоставлен, и определяются по усмотрению BINANCE. Согласно заявлению BINANCE, она может объединять активы, предоставленные через Simple Earn, и использовать свой управленческий опыт для их использования в различных целях, включая стейкинг, предоставление займов или для операционных целей другими бизнес-подразделениями BINANCE.
BNB Vault – аналогичная программа, которая доступна только владельцам BNB и описана на Binance.com как «агрегатор доходности BNB», с помощью которой инвесторы могут одалживать свои BNB Binance для получения прибыли. BINANCE заявляет на своем веб-сайте, что BNB, депонированные в хранилище, будут гибко распределяться в различных продуктах, чтобы помочь пользователям максимизировать потенциальные вознаграждения. Эти продукты включают Simple Earn и Launchpool, рекламируемый как продукт, вознаграждающей пользователей токенами новых проектов за стейкинг BNB. Подобно Simple Earn, BINANCE предлагает инвесторам в BNB Vault различный APY.

Binance действует по своему усмотрению и использует свой предпринимательский опыт в управлении обеими программами, включая выявление потребностей в ликвидности, ведение переговоров с эмитентами новых токенов, хранение и контроль инвестированных активов.
Binance предлагала участие как в Simple Earn, так и в BNB Vault в качестве инвестиционных контрактов, следовательно, в качестве ценных бумаг.

Программа стейкинга (Staking Program) BAM Trading

Примерно в феврале 2020 BAM Trading начала предлагать инвесторам платформы Binance.US Staking Program, позиционируя ее как очень простой и при этом превосходный способ получения пассивного дохода за счет усилий BINANCE.

Staking Program основана на структуре вознаграждения механизма консенсуса «Proof of Stake», используемого некоторыми блокчейнами для достижения соглашения о том, какие транзакции являются действительными, и для вознаграждения валидаторов дополнительными нативными криптоактивами. Блокчейн, использующий механизм консенсуса Proof of Stake, выбирает валидатора из пула операторов узлов (нод), которые согласились с определенными требованиями, необходимыми для поддержания блокчейна и создания новых блоков. Чтобы попасть в такой пул валидатор должен застейкать определенное количество нативных токенов, которые хранятся в качестве залога в протоколе, чтобы стимулировать валидаторов выполнять требуемые функции. Протокол предусматривает штрафные списания с залога за ненадлежащее исполнение функций валидатора, и, наоборот, валидатор получает вознаграждения за своевременное голосование по предложенным блокам, за выдвижение своих корректных блоков, участие в иных процессах, связанных с достижением консенсуса. Чтобы создать новый блок, протокол выбирает валидатора из пула. Чем больше застейкано оператором ноды, тем больше вероятность того, что он будет выбран в качестве валидатора с последующим вознаграждением.

Частные лица могут самостоятельно совершать такой стейкинг, но для этого требуются значительные соответствующие технические знания. Поэтому BAM Trading продвигает Staking Program как способ для инвесторов получать доход от пассивных инвестиций, полагаясь на компетенцию BAM Trading, ее отраслевые связи и инфраструктуру. BAM Trading также рекламирует преимущества Staking Program по сравнению с самостоятельным стейкингом, включающие мгновенное начисление вознаграждения, короткие периоды заморозки активов, простой в использовании интерфейс и т.д. Список криптоактивов, входящих в Staking Program, и соответствующие APY публикуется на веб-сайте BAM Trading.

Условия Staking Program со временем менялись, но маркетинг BAM Trading неизменно фокусировался на конкурентной доходности, рекламируя широкий спектр активов, стейкая которые пользователи могут получать прибыль. Пользователям также сообщается, что заявленный APY рассчитывается на основе таких факторов, как «состояние сети», «конфигурация стейкинга», «спрос и предложение». В пользовательском соглашении BAM Trading указывает, что указанный APY приблизительный и не гарантируется, при этом определяется и может изменяться по усмотрению BAM Trading. BAM Trading определяет, как и когда токены инвесторов будут застейканы, а также как и когда будут распределены вознаграждения. А из выплат инвесторам от доходов со стейкинга BAM Trading удерживает комиссии.

Участие в Staking Program требует вложения средств в виде криптоактивов. Инвесторы рискуют понести убытки, если BAM Trading не сможет выполнить функции валидатора, будут начислены штрафные санкции, если активы будут потеряны иным образом, если BAM Trading не сможет обнаружить хакерские атаки или предотвратить другие риски при реализации своей стратегии стейкинга, в отношении которой BAM Trading сохраняет абсолютную свободу действий. Инвесторы также сталкиваются с риском потерь, если рыночная стоимость криптоактивов значительно снизится, так как BAM Trading не позволяет пользователям выводить криптоактивы, пока они застейканы.

BAM Trading последовательно продвигает Staking Program таким образом, чтобы подпитывать разумные ожидания прибыли от усилий BAM Trading. BAM Trading позиционировала свою программу как инвестицию для получения доходности и утверждала, что она будет работать для обеспечения немедленной, надежной и предсказуемой доходности от этих инвестиций. Инвесторы в Staking Program полагаются на объединение инвестированных токенов и усилия BAM Trading по успешной валидации блоков транзакций в соответствующих блокчейнах.

BAM Trading предлагала участие в Staking Program в качестве инвестиционного контракта и следовательно, в качестве ценных бумаг

Общие характеристики проектов (могут отличаться от проекта к проекту), относящие связанные с ними токены к securities:

• Дисконтированные первоначальные продажи токенов с повышением стоимости на каждом последующем этапе (создание ощущения о потенциале роста стоимости токенов и возможностях их продажи в будущем по более высокой цене);
• Первоначальные продажа токенов посредством простого соглашения о будущих токенах (Simple Agreement for Future Tokens - «SAFT»), стороной которого со стороны покупателя выступают аккредитированные инвесторы (владеют чистым капиталом от $1 млн или имеют доход от $200 тыс за 2 года), что освобождает от регистрационных требований на данном этапе, однако впоследствии токен уже отчуждается любым лицам;
• Распределение (аллокация) токенов, предусматривающая резервирование существенной части за командой или посевными инвесторами, заморозку таких активов с поэтапной разблокировкой. Постепенное поступление в обращение, контроль максимального и циркулирующего объема токена создает ощущение выравнивания интересов команды, инвесторов и сообщества;
• В своих бубличных заявлениях ключевые представители проектов акцентируют общественное внимание на своем существенном опыте и экспертизе в разработке протоколов, блокчейн решений, в финтехе, создавая ощущения уверенности в производимых инвестициях и в потенциальном росте проекта;
• Привлеченные инвестиции (поступления от продаж токенов) объединяются и направляются на развитие общего дела в лице соответствующего проекта/протокола/блокчейна (финансирование разработок, найм персонала, операционная деятельность маркетинг, и т.д.);
• Команды прилагают усилия по развитию проектов и публично их демонстрируют (создание новых смарт контрактов, добавление функционала и разных фич, интеграция криптобирж и т.д.);
• Активное продвижение проекта и привлечение пользователей (использование подкастов, каналов, блогов в видеохостингах и социальных сетях, на которых размещается информация об особенности проекта, его преимуществах, о текущем прогрессе и планах по развитию, статистики по активным кошелькам и транзакциям за день, различные финансовые метрики, обучающие материалы и т.д.);
• Дефляционные механизмы протоколов, создающие разумные ожидания у инвесторов о потенциальном росте стоимости токенов по мере уменьшения их объема (выкупы и сжигания токенов в целях создания искусственного дефицита);
• Токены торгуются за фиат или другие криптоактивы. Каждая единица торгуется по той же цене, что и другая единица этого актива, то есть они взаимозаменяемы. Покупка какого-либо конкретного актива не дает инвестору каких-либо особых прав, недоступных любому другому инвестору в этот актив. Токены доступны любому лицу, создавшему аккаунт на платформе, вне зависимости от целей их приобретения. Отсутствуют ограничения в объемах покупок. Токены могут перемещаться и перепродаваться без каких-либо ограничений.

Вывод:
Информация, которую публично распространяли представители команд, в том числе с момента первоначальных продаж токенов, активность команд по развитию и продвижению проектов, их экономические модели, все это создавало разумное представление о токенах, связанных с такими проектами, как об инвестициях, от которых можно ожидать прибыль в связи с прилагаемыми усилиями команд, увеличивающих спрос на соответствующие токены, что в свою очередь влечет за собой рост их ценности. С момента первого предложения или продажи каждого из данных securities он предлагался и продавался в качестве инвестиционного контракта и, следовательно, был и остается ценной бумагой.

Биржа
BINANCE (через платформу Binance.com) и Binance и BAM Trading (через платформу Binance.US) использовали средства и инструментарий торговли для объединения ордеров множества покупателей и продавцов криптоактивов, которые предлагались и продавались в качестве ценных бумаг, используя торговую систему со строго установленными правилами взаимодействия, в отношении которых стороны сделок выражают свое согласие. Таким образом, BINANCE и BAM Trading должны были либо зарегистрироваться в SEC в качестве национальных бирж ценных бумаг, либо действовать в соответствии с правилами, освобождающими от такой регистрации.

Брокер
BINANCE и BAM Trading использовали средства и инструментарии торговли, чтобы заниматься бизнесом по совершению сделок с ценными бумагами за счет других лиц, например, привлекая потенциальных инвесторов в securities, позиционируя себя как площадки для покупки и продажи securities, способствуя торговли securities путем открытия аккаунтов, управляя активами пользователей, которые они объединяли и рассматривали как взаимозаменяемые, получая за это вознаграждение. Таким образом, BINANCE и BAM Trading должны были зарегистрироваться в SEC в качестве брокеров либо действовать в соответствии с правилами, освобождающими от такой регистрации.

Дилер
BINANCE использовала средства и инструменты торговли для регулярной покупки и продажи securities через свои собственные аккаунты, одновременно предоставляя услуги внебиржевой торговли (OTC). BINANCE позиционировала себя как дилер, рекламируя свои услуги OTC на своем веб-сайте и в социальных сетях, чтобы привлечь новых клиентов, и с помощью внебиржевой торговли устанавливала цены непосредственно для пользователей такого сервиса, выступая контрагентом по всем сделкам, совершаемым через OTC, получая прибыль от спреда по каждой завершенной сделке. Таким образом, BINANCE должна была зарегистрироваться в Комиссии в качестве дилера либо действовать в соответствии с правилами, освобождающими от такой регистрации.

Клиринговое агентство
BINANCE (касательно торговли на платформе Binance.com), BINANCE и BAM Trading (касательно торговли на платформе Binance.US), выступали посредниками при исполнении всех транзакций с securities, происходящими на этих платформах. Каждый из них также выступал в качестве хранителя ценных бумаг, требуя от клиентов размещать свои securities в контролируемые BINANCE и BAM Trading кошельки и создав системы централизованного управления ценными бумагами, с помощью которых все циркулирующие на платформах securities рассматривались как взаимозаменяемые, а аккаунты пользователей дебетовались и кредитовались BINANCE и BAM Trading в процессе расчетов по транзакциям. Таким образом, BINANCE и BAM Trading должны были зарегистрироваться в Комиссии в качестве клирингового агентства либо действовать в соответствии с правилами, освобождающими от такой регистрации.

КОМИССИЯ ПРОСИТ СУД

Обеспечительные меры:
Вынести постановление о временном и предварительном судебном запрете, включая, замораживание активов, проверку бухгалтерской отчетности, изъятие активов, ускоренное исследование доказательств, сохранение документов и информации, запрет на уничтожение доказательств, назначение управляющего, любые другие необходимые меры, которые Суд сочтет справедливыми и надлежащими.


 Окончательное решение:
(1) Запретить ответчикам дальнейшее нарушение соответствующих положений законов;
(2) Предписать ответчикам выплатить всю неправомерно полученную прибыль с учетом процентов по ней;
(3) Предписать ответчикам выплатить штрафы;
(4) Запретить Чжао выступать в качестве должностного лица или директора любого эмитента, ценные бумаги которого зарегистрированы в Комиссии, или которое обязано представлять отчеты в Комиссию;
(5) Запретить BINANCE, BAM Trading и Чжао, на постоянной основе, прямо или косвенно:
• участвовать в выпуске, покупке, предложении или продаже любых ценных бумаг;
• выступать в качестве незарегистрированной биржи в отношении любых ценных бумаг;
• выступать в качестве незарегистрированного брокера или дилера в отношении любых ценных бумаг;
• выступать в качестве незарегистрированного клирингового агентства в отношении любых ценных бумаг;
(6) Принять иные решение по усмотрению суда, которые суд сочтет справедливыми и надлежащими в интересах инвесторов.